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二、問題探討

(一)當事人能否設定所有權保留條款

根據(jù)《合同法》第一百三十四條的規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。”《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2012〕8號)第三十五條的規(guī)定：“當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持：(一)未按約定支付價款的……”由此可見，設定所有權保留條款是合同法賦予當事人尤其是買方維護其利益的正當權利，當買方未按約定支付價款之際，賣方可依據(jù)所有權保留條款主張取回。本案中的B公司(買方)與A公司(賣方)之間就光伏組件買賣的單價、數(shù)量達成一致，同時約定所有權保留條款，合同亦不具備無效情形。因此，B公司與A公司之間達成的包括有所有權保留條款的合同有效成立，當B公司未依約支付合同價款時，A公司有權就未付價款對應的光伏組件主張所有權。

(二)主張所有權保留受何種條件限制

當原始出賣人A公司主張所有權保留，案涉光伏已經(jīng)B公司轉賣至C公司進而轉賣至D公司，A公司此時能否有效主張所有權保留?根據(jù)《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2012〕8號)第三十六條第二款的規(guī)定：“……在本解釋第三十五條第一款第(三)項情形下，第三人依據(jù)物權法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。”《物權法》第一百零六條的規(guī)定：“無處分權人將動產(chǎn)轉讓的，受讓人受讓時是善意的、支付了合理的價格并且依照法律規(guī)定不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人即取得財產(chǎn)所有權。”由此可見，若第三人就“善意”“支付合理價格”“交付”三個要件上已滿足善意取得，則買方的所有權保留主張將受到限制。本案中，A公司是否有權行使取回權，應當根據(jù)D公司受讓財產(chǎn)時是否善意、有償?shù)染唧w情形確定。

1.如何認定第三人的善意

(1)股權投資關系是善意還是惡意串通

基于商業(yè)活動的穩(wěn)定性要求，商業(yè)交易的信息通常只維持在交易當事人之間。

因涉案財產(chǎn)原所有權人A公司在設定所有權保留時既未依法進行登記，亦未通過其它方式向合同外第三人進行公示，其與A公司之間的所有權保留條款信息只維持于B公司和A公司之間，合同外第三人D公司不可能知曉上游賣方未完全支付上游貨款事實。那么是否基于B公司、C公司和D公司之間存有同一股東E公司持股的關聯(lián)關系就認定D公司知曉所有權保留的事實呢?首先，B公司、C公司和D公司以及案外E公司均是獨立的法人主體，獨立運營，正常情況下其對外經(jīng)營業(yè)務和簽訂合同的信息不可能相互共享;其次，本案中E公司在B公司、C公司和D公司所持股份均低于10%，除非A公司有證據(jù)證明E公司知曉B公司與A公司之間的所有權保留條款，且已告知D公司，否則不能推定惡意串通。

(2)B、C、D之間是連環(huán)買賣還是自買自賣

如果本案，B公司、C公司和D公司之間的《銷售合同》被認定為自買自賣，則存在D公司被推定知曉所有權保留條款的風險。B公司與C公司、C公司與D公司之間簽訂的銷售合同，在貨物、數(shù)量、規(guī)格、提貨等方面均相同，僅僅單價上有所差異。雖然各方之間是關聯(lián)企業(yè)，但關聯(lián)企業(yè)間存在交易并不違反法律規(guī)定，不能因為關聯(lián)企業(yè)參與了連環(huán)買賣合同，就認定是自買自賣的行為。最高院民一庭關于科隆公司等與海實公司買賣合同糾紛上訴案中，從合同簽訂的主體、內(nèi)容、履行情況、價款支付情況等多方位綜合考量，明確否定關聯(lián)企業(yè)參與的連環(huán)買賣與自買自賣之間的直接劃等。

2.是否支付合理價格

是否支付合理價格屬于雙方當事人比較容易舉證證明的事實。實踐中，往往通過提交交易合同、貨款支付憑證等方式以舉證證明其善意的有償取得。本案中，D公司已向C公司支付90%貨款，只剩10%質保金尚未支付;且D公司向C公司購買光伏組件的價格也基本符合市場行情。因此，可以看出D公司在受讓案涉光伏組件之際已經(jīng)支付合理價格。

3.連環(huán)買賣中指示交付是否合理

指示交付屬于法定的交付方式之一，根據(jù)《物權法》第26條規(guī)定：“動產(chǎn)物權設立和轉讓前，第三人依法占有該動產(chǎn)的，負有交付義務的人可以通過轉讓請求第三人返還原物的權利代替交付。”在連環(huán)買賣中，指示交付尤其有助于節(jié)省交易環(huán)節(jié)中不必要的運輸與遞進性交付，而直接實現(xiàn)標的的終端交付任務。D公司(買方)是連環(huán)買賣中的最終買受人，案涉光伏組件并非由其上游賣方C公司交付，而是由原始賣方A公司作為第三人直接交付至D公司項目現(xiàn)場。本案多手連環(huán)買賣中，中間環(huán)節(jié)的買受人無需提貨，僅需指示出賣人將貨物交付最終的買受人，這種交付方式并不違反法律規(guī)定，亦是貨物交付的通常方式。

三、設置光伏組件所有權保留條款的注意事項

光伏交易領域中存有大量的保留所有權買賣，所有權保留條款能否有效實踐已成為原始賣方與最終買方之間的博弈橋梁。任何可能的所有權保留買賣，交易方都應當關注交易信息的貫通，關注價格信息的商定，關注交付方式的選擇，以最大限度的降低交易風險。如何設立所有權保留條款，針對光伏組件的分期付款買賣，如何正確、合理地表述就變得極為重要。大量案例已表明，正因為合同中所有權保留條款約定模糊不清或相互矛盾，導致訴訟失利，給出賣人造成無法挽回的經(jīng)濟損失。

第一、設立時應考慮標的物的性質，根據(jù)買受人取得標的物的用途選擇適用簡單的所有權保留或者擴張的所有權保留。簡單的所有權保留是指賣方保留的所有權僅及于標的物本身。擴張的所有權保留是指賣方保留的所有權除及于標的物本身以外，還及于買方因處分該標的物如將貨物出售或將標的物制成的產(chǎn)品銷售而取得的收益。對于光伏組件，出賣人限制其轉讓或物權流動是不現(xiàn)實的，對這種買賣，出賣人則選擇擴張的所有權保留為宜。

第二、在文字表述上應盡量與法條的表述相一致。盡量選擇用“未履行”、“不支付”、“未及時支付”等否定詞語，盡量避免用肯定的語言表述，如“支付完全部價款后”之類的表述。因為，所有權保留的約定條件也有一定的限制，為保護買受人的合法權益，保障其正當?shù)钠诖龣?，防止出賣人濫用所有權保留條款，法律要求該約定必須以買受人違約為前提，不以違約為前提的所有權保留約定應視為無效約定。

第三、語意明確，不含糊，前后之間不矛盾。當事人一旦行使所有權保留之權利，往往會訴諸法院，如果該表述語意不清，如將“所有權”表述成“法定處理權”，就會發(fā)生歧義，從而成為爭議焦點，而給訴訟帶來不必要的麻煩。因此，建議應盡量使用內(nèi)涵及外延明確的法言法語。而且，在同一表述中，不要出現(xiàn)前后相矛盾的情況，如前句講“標的物的所有權自交付時轉移”，而后一句講“買受人未支付全部價款的，標的物仍屬于出賣人所有”。因為設立所有權保留就是為了有效地排除“所有權自交付之時轉移”的一般法律規(guī)定。