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一.什么是資產(chǎn)證券化?
所謂資產(chǎn)證券化，是指發(fā)起人將缺乏流動性但能在未來產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)或資產(chǎn)(一般是應(yīng)收賬款或未來債權(quán)或收費權(quán))組合出售給SPV，由其通過一定的結(jié)構(gòu)安排，分離和重組資產(chǎn)的收益和風(fēng)險并增強資產(chǎn)的信用，轉(zhuǎn)化成由資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流支持的可自由流通的證券，銷售給金融市場上的投資者。
就太陽能光伏企業(yè)而言，資產(chǎn)證券化是指太陽能光伏企業(yè)將企業(yè)發(fā)電產(chǎn)生的應(yīng)收賬款或未來發(fā)電產(chǎn)生的預(yù)期債權(quán)組合出售給SPV，以該此類資產(chǎn)為基礎(chǔ)，通過結(jié)構(gòu)化安排，設(shè)計出不同收益和風(fēng)險層級的證券，出售給金融市場上的投資者。
二.開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的優(yōu)勢有哪些?
1.融資理念創(chuàng)新，重視資產(chǎn)信用，淡化主體信用
資產(chǎn)證券化的特點是發(fā)行人基于資產(chǎn)信用發(fā)行債券，淡化對發(fā)行人主體資質(zhì)的關(guān)注;只要發(fā)行人名下資產(chǎn)信用優(yōu)良，能夠產(chǎn)生穩(wěn)定和可預(yù)期的現(xiàn)金流，就能夠開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。
2.實現(xiàn)低成本融資
在擬證券化資產(chǎn)質(zhì)量較優(yōu)質(zhì)的情況下，即便主體信用較低，仍可以取得高信用評級，實現(xiàn)低成本融資。
3.提高資產(chǎn)的流動性
通過資產(chǎn)證券化，可以將企業(yè)存量債權(quán)及未來債權(quán)及時盤活變現(xiàn)，將流動性差的資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為流動性較高的證券和現(xiàn)金。
4.企業(yè)信息披露義務(wù)較低
資產(chǎn)證券化信息披露的對象是證券化資產(chǎn)，對發(fā)行人自身的信息披露要求相對較低。
5.表外融資，提升資產(chǎn)負(fù)債表質(zhì)量
在資產(chǎn)證券化符合“真實出售”和一定條件下，可以實現(xiàn)資產(chǎn)出表，即發(fā)行人的財務(wù)報表上不體現(xiàn)交易的資產(chǎn)和發(fā)行的證券，從而降低企業(yè)杠桿比率，為新業(yè)務(wù)開展提供額度空間，提升資產(chǎn)回報率。
三.國內(nèi)可開展的資產(chǎn)證券化有哪些種類?
四.太陽能光伏企業(yè)開展資產(chǎn)證券化的需要哪些機構(gòu)參與?
五.資產(chǎn)證券化對基礎(chǔ)資產(chǎn)有哪些要求?
1.合法合規(guī)
指基礎(chǔ)資產(chǎn)的產(chǎn)生、占有、使用、處分、收益和運營均符合法律規(guī)定，享有法律保護的正當(dāng)權(quán)益。
2.必須權(quán)屬明確，可特定化
指基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)產(chǎn)權(quán)邊界明晰，可特定化，不存在與他人共有、代他人持有或與他人存在權(quán)屬爭議的情形
3.能夠產(chǎn)生獨立、可持續(xù)的現(xiàn)金流
指基礎(chǔ)資產(chǎn)作為一種債權(quán)或受益權(quán)，在發(fā)起人提供產(chǎn)品或服務(wù)后，債務(wù)人能夠?qū)?yīng)性的按時支付價款。
4.必須沒有任何權(quán)利限制
指基礎(chǔ)資產(chǎn)不屬于法律禁止或限制流通的物或權(quán)利;基礎(chǔ)資產(chǎn)生成的協(xié)議中不能存在限制基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的約定或安排;基礎(chǔ)資產(chǎn)上不能有擔(dān)保等權(quán)利負(fù)擔(dān)。
5.基礎(chǔ)資產(chǎn)不屬于負(fù)面清單所列基礎(chǔ)資產(chǎn);負(fù)面清單見《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單指引》。
六.對于太陽能光伏企業(yè)而言，可資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)有哪些?
對于太陽能光伏企業(yè)而言，可作為證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)通常包括電費應(yīng)收賬款、電力上網(wǎng)收費權(quán)。
電費應(yīng)收賬款指的是太陽能光伏企業(yè)出售電量取得的對電網(wǎng)企業(yè)、售電企業(yè)或最終用戶的債權(quán)。
電力上網(wǎng)收費權(quán)指的是發(fā)電企業(yè)取得電力業(yè)務(wù)許可證(發(fā)電類)后，將所生產(chǎn)的電力并網(wǎng)出售給電網(wǎng)公司或下游用戶，而產(chǎn)生的向電網(wǎng)公司或下游用戶收取電費的權(quán)利，該權(quán)利所對應(yīng)的并非業(yè)已形成的債權(quán)，而是發(fā)電企業(yè)未來的電費收入的風(fēng)險現(xiàn)金流。電力上網(wǎng)收費權(quán)在具有特許權(quán)特征，具備強制性締約的能力，未來締約的穩(wěn)定性較強，基于合理預(yù)見，可以產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流。
七.電力上網(wǎng)收費權(quán)的法律性質(zhì)是什么?
根據(jù)電力行業(yè)規(guī)范，發(fā)電企業(yè)在取得電力業(yè)務(wù)許可證(發(fā)電類)，具備參與電力銷售的主體資格后，方可正式開展電力上網(wǎng)銷售行為，取得對電網(wǎng)公司或下游用戶的收取電費的權(quán)利。收費權(quán)的形成有賴于以下兩個條件：1、電力主管部門核發(fā)的行政許可;2、企業(yè)開展售電業(yè)務(wù)取得即期或遠(yuǎn)期的電費收入。電力上網(wǎng)收費權(quán)既具有行政許可的因素，也具有以電費收入為標(biāo)的的財產(chǎn)性因素。行政權(quán)利層面上的收費權(quán)，是行政機關(guān)對符合特定條件的電力企業(yè)發(fā)放的從事電力生產(chǎn)和銷售經(jīng)營行為的許可，不具有財產(chǎn)性，也不具有可讓與性;財產(chǎn)權(quán)利層面上的收費權(quán)，表現(xiàn)為電力企業(yè)基于電力上網(wǎng)銷售合同對電網(wǎng)公司或下游客戶的現(xiàn)在及未來收入的債權(quán)請求權(quán)，具有相對獨立性，可以讓與，請求權(quán)基礎(chǔ)是電力銷售合同債權(quán)，本質(zhì)上為債權(quán);從會計學(xué)角度，該債權(quán)也可以表達(dá)為應(yīng)收賬款。
根據(jù)人民銀行發(fā)布的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條之規(guī)定“本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：(一)銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)等;……”另外，根據(jù)湖北省發(fā)改委2017年2月14日發(fā)布的《省發(fā)展和改革委員會關(guān)于取消電費收費權(quán)質(zhì)押登記管理職能的通知》(鄂發(fā)改能源[2017]72號)的規(guī)定：“全省境內(nèi)發(fā)電企業(yè)電費收費權(quán)質(zhì)押工作，由市場主體自主決策簽訂合同，納入中國人民銀行征信系統(tǒng)進行管理。”根據(jù)筆者查詢，重慶市、四川省都有也都發(fā)布了類似的規(guī)定。顯然各地發(fā)改委是將電費收費權(quán)視為應(yīng)收賬款進行管理。 因此，實務(wù)中，電力上網(wǎng)收費權(quán)是作為應(yīng)收賬款進行管理的。
八.基礎(chǔ)資產(chǎn)如果存在限制轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)當(dāng)如何處理?
在電網(wǎng)企業(yè)與發(fā)電企業(yè)簽署的《購售電合同》中，如果存在“權(quán)利限制轉(zhuǎn)讓條款”，例如“售電人和購電人明確表示，未經(jīng)對方書面同意，均無權(quán)向第三方轉(zhuǎn)讓本合同項下所有或部分的權(quán)利或義務(wù)。”顯然，該條款存在限制了光伏企業(yè)將應(yīng)收賬款或者電力上網(wǎng)收費權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，成為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的直接障礙。
對于該問題的解決方式可以包括以下方式：1、與電網(wǎng)公司協(xié)商，簽署“電網(wǎng)公司同意擬證券化的應(yīng)收賬款和未來債權(quán)轉(zhuǎn)讓”的補充協(xié)議;2、如果電網(wǎng)公司不同意出具相關(guān)豁免文件，則可以考慮如下變通辦法，將標(biāo)的資產(chǎn)擺功能為電力上網(wǎng)收益權(quán)，即轉(zhuǎn)讓光伏企業(yè)銷售電力后形成的收費的權(quán)利，以在一定程度上規(guī)避轉(zhuǎn)讓限制的問題。
九.基礎(chǔ)資產(chǎn)(如電力上網(wǎng)收費權(quán))如果存在抵押、質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)如何處理?
根據(jù)《深圳證券交易所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)問答》(2016年8月修訂)的針對“5.2 對資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬主要關(guān)注哪些方面?”問題的答復(fù)：“基礎(chǔ)資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或其他權(quán)利限制，但通過專項計劃相關(guān)安排，在原始權(quán)益人向?qū)ｍ椨媱澽D(zhuǎn)移基礎(chǔ)資產(chǎn)時能夠解除相關(guān)擔(dān)保負(fù)擔(dān)和其他權(quán)利限制的除外。”只要基礎(chǔ)資產(chǎn)在轉(zhuǎn)移給專項計劃是能夠解除相關(guān)擔(dān)保負(fù)擔(dān)和其他權(quán)利限制，可以作為資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)。在發(fā)行人開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)前，應(yīng)當(dāng)與計劃管理人協(xié)商確定基礎(chǔ)資產(chǎn)上權(quán)利負(fù)擔(dān)的解除方案，并在基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移之前或之時落實。
十.發(fā)電站資產(chǎn)存在抵押、質(zhì)押等權(quán)利限制時，是否需要解除?
在太陽能光伏企業(yè)的發(fā)電站資產(chǎn)存在權(quán)利限制情況(如設(shè)備、土地等存在抵質(zhì)押)可能對專項計劃基礎(chǔ)資產(chǎn)形成和存續(xù)、現(xiàn)金流持續(xù)產(chǎn)生造成較大影響時，應(yīng)當(dāng)評估相關(guān)權(quán)利限制是否可能導(dǎo)致底層資產(chǎn)被處置從而影響到原始權(quán)益人的持續(xù)經(jīng)營，如果可能影響到原始權(quán)益人的持續(xù)經(jīng)營和資產(chǎn)支持證券投資者利益，應(yīng)當(dāng)作出解除發(fā)電站資產(chǎn)權(quán)利限制的安排。
1.合法合規(guī)
指基礎(chǔ)資產(chǎn)的產(chǎn)生、占有、使用、處分、收益和運營均符合法律規(guī)定，享有法律保護的正當(dāng)權(quán)益。
2.必須權(quán)屬明確，可特定化
指基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)產(chǎn)權(quán)邊界明晰，可特定化，不存在與他人共有、代他人持有或與他人存在權(quán)屬爭議的情形
3.能夠產(chǎn)生獨立、可持續(xù)的現(xiàn)金流
指基礎(chǔ)資產(chǎn)作為一種債權(quán)或受益權(quán)，在發(fā)起人提供產(chǎn)品或服務(wù)后，債務(wù)人能夠?qū)?yīng)性的按時支付價款。
4.必須沒有任何權(quán)利限制
指基礎(chǔ)資產(chǎn)不屬于法律禁止或限制流通的物或權(quán)利;基礎(chǔ)資產(chǎn)生成的協(xié)議中不能存在限制基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的約定或安排;基礎(chǔ)資產(chǎn)上不能有擔(dān)保等權(quán)利負(fù)擔(dān)。
5.基礎(chǔ)資產(chǎn)不屬于負(fù)面清單所列基礎(chǔ)資產(chǎn);負(fù)面清單見《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單指引》。
六.對于太陽能光伏企業(yè)而言，可資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)有哪些?
對于太陽能光伏企業(yè)而言，可作為證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)通常包括電費應(yīng)收賬款、電力上網(wǎng)收費權(quán)。
電費應(yīng)收賬款指的是太陽能光伏企業(yè)出售電量取得的對電網(wǎng)企業(yè)、售電企業(yè)或最終用戶的債權(quán)。
電力上網(wǎng)收費權(quán)指的是發(fā)電企業(yè)取得電力業(yè)務(wù)許可證(發(fā)電類)后，將所生產(chǎn)的電力并網(wǎng)出售給電網(wǎng)公司或下游用戶，而產(chǎn)生的向電網(wǎng)公司或下游用戶收取電費的權(quán)利，該權(quán)利所對應(yīng)的并非業(yè)已形成的債權(quán)，而是發(fā)電企業(yè)未來的電費收入的風(fēng)險現(xiàn)金流。電力上網(wǎng)收費權(quán)在具有特許權(quán)特征，具備強制性締約的能力，未來締約的穩(wěn)定性較強，基于合理預(yù)見，可以產(chǎn)生穩(wěn)定的現(xiàn)金流。
七.電力上網(wǎng)收費權(quán)的法律性質(zhì)是什么?
根據(jù)電力行業(yè)規(guī)范，發(fā)電企業(yè)在取得電力業(yè)務(wù)許可證(發(fā)電類)，具備參與電力銷售的主體資格后，方可正式開展電力上網(wǎng)銷售行為，取得對電網(wǎng)公司或下游用戶的收取電費的權(quán)利。收費權(quán)的形成有賴于以下兩個條件：1、電力主管部門核發(fā)的行政許可;2、企業(yè)開展售電業(yè)務(wù)取得即期或遠(yuǎn)期的電費收入。電力上網(wǎng)收費權(quán)既具有行政許可的因素，也具有以電費收入為標(biāo)的的財產(chǎn)性因素。行政權(quán)利層面上的收費權(quán)，是行政機關(guān)對符合特定條件的電力企業(yè)發(fā)放的從事電力生產(chǎn)和銷售經(jīng)營行為的許可，不具有財產(chǎn)性，也不具有可讓與性;財產(chǎn)權(quán)利層面上的收費權(quán)，表現(xiàn)為電力企業(yè)基于電力上網(wǎng)銷售合同對電網(wǎng)公司或下游客戶的現(xiàn)在及未來收入的債權(quán)請求權(quán)，具有相對獨立性，可以讓與，請求權(quán)基礎(chǔ)是電力銷售合同債權(quán)，本質(zhì)上為債權(quán);從會計學(xué)角度，該債權(quán)也可以表達(dá)為應(yīng)收賬款。
根據(jù)人民銀行發(fā)布的《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條之規(guī)定“本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：(一)銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)等;……”另外，根據(jù)湖北省發(fā)改委2017年2月14日發(fā)布的《省發(fā)展和改革委員會關(guān)于取消電費收費權(quán)質(zhì)押登記管理職能的通知》(鄂發(fā)改能源[2017]72號)的規(guī)定：“全省境內(nèi)發(fā)電企業(yè)電費收費權(quán)質(zhì)押工作，由市場主體自主決策簽訂合同，納入中國人民銀行征信系統(tǒng)進行管理。”根據(jù)筆者查詢，重慶市、四川省都有也都發(fā)布了類似的規(guī)定。顯然各地發(fā)改委是將電費收費權(quán)視為應(yīng)收賬款進行管理。 因此，實務(wù)中，電力上網(wǎng)收費權(quán)是作為應(yīng)收賬款進行管理的。
八.基礎(chǔ)資產(chǎn)如果存在限制轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)當(dāng)如何處理?
在電網(wǎng)企業(yè)與發(fā)電企業(yè)簽署的《購售電合同》中，如果存在“權(quán)利限制轉(zhuǎn)讓條款”，例如“售電人和購電人明確表示，未經(jīng)對方書面同意，均無權(quán)向第三方轉(zhuǎn)讓本合同項下所有或部分的權(quán)利或義務(wù)。”顯然，該條款存在限制了光伏企業(yè)將應(yīng)收賬款或者電力上網(wǎng)收費權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，成為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的直接障礙。
對于該問題的解決方式可以包括以下方式：1、與電網(wǎng)公司協(xié)商，簽署“電網(wǎng)公司同意擬證券化的應(yīng)收賬款和未來債權(quán)轉(zhuǎn)讓”的補充協(xié)議;2、如果電網(wǎng)公司不同意出具相關(guān)豁免文件，則可以考慮如下變通辦法，將標(biāo)的資產(chǎn)擺功能為電力上網(wǎng)收益權(quán)，即轉(zhuǎn)讓光伏企業(yè)銷售電力后形成的收費的權(quán)利，以在一定程度上規(guī)避轉(zhuǎn)讓限制的問題。
九.基礎(chǔ)資產(chǎn)(如電力上網(wǎng)收費權(quán))如果存在抵押、質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)如何處理?
根據(jù)《深圳證券交易所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)問答》(2016年8月修訂)的針對“5.2 對資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬主要關(guān)注哪些方面?”問題的答復(fù)：“基礎(chǔ)資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或其他權(quán)利限制，但通過專項計劃相關(guān)安排，在原始權(quán)益人向?qū)ｍ椨媱澽D(zhuǎn)移基礎(chǔ)資產(chǎn)時能夠解除相關(guān)擔(dān)保負(fù)擔(dān)和其他權(quán)利限制的除外。”只要基礎(chǔ)資產(chǎn)在轉(zhuǎn)移給專項計劃是能夠解除相關(guān)擔(dān)保負(fù)擔(dān)和其他權(quán)利限制，可以作為資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)。在發(fā)行人開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)前，應(yīng)當(dāng)與計劃管理人協(xié)商確定基礎(chǔ)資產(chǎn)上權(quán)利負(fù)擔(dān)的解除方案，并在基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移之前或之時落實。
十.發(fā)電站資產(chǎn)存在抵押、質(zhì)押等權(quán)利限制時，是否需要解除?
在太陽能光伏企業(yè)的發(fā)電站資產(chǎn)存在權(quán)利限制情況(如設(shè)備、土地等存在抵質(zhì)押)可能對專項計劃基礎(chǔ)資產(chǎn)形成和存續(xù)、現(xiàn)金流持續(xù)產(chǎn)生造成較大影響時，應(yīng)當(dāng)評估相關(guān)權(quán)利限制是否可能導(dǎo)致底層資產(chǎn)被處置從而影響到原始權(quán)益人的持續(xù)經(jīng)營，如果可能影響到原始權(quán)益人的持續(xù)經(jīng)營和資產(chǎn)支持證券投資者利益，應(yīng)當(dāng)作出解除發(fā)電站資產(chǎn)權(quán)利限制的安排。
原標(biāo)題：太陽能光伏企業(yè)開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù) 法律問答（一）
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